Правовые риски и ответственность руководителяПрисяжный адвокатВладимир СадековАдвокат Илья Зуев

 ПреступлениеПроступокKarSИные законыВИНОВНЫЕ ДЕЯНИЯ

 Деяниянетнетдасоставдапротивоправностьдавинаданаказаниеотсутствует составне отвечаетнетошибка в запретеошибка в обстоятельствесамооборонакрайняя необходимостьколлизия обязанностейнетопаснодамеры воздействиянет

Виновное деяние Преступление: - физ. лицо - денежное наказание / тюрьма- юр. лицо - денежное наказание / принудительное прекращение деятельностиПроступок: штраф, арестПреступление первой степени: тюремное заключение от 5 до 20 лет или пожизненное / принудительное прекращение деятельностиПреступление второй степени: до 5 лет тюрьмы/денежное наказаниеСтруктура закона: общая часть, особенная частьСтруктура статьи: примарная, секундарная норма, диспозиция, санкция

 Деликтная структураСостав преступления: объективные и субъективные признакиДействие /бездействие, причинная связь, последствияУмысел: прямой, косвенный, намерениеНеосторожность: легкомыслие, халатностьВина: отсутствие - младше 14 лет, умственное заболевание, временное психическое расстройство, слабоумиеСостояние опьянения: не смягчает вины

 Противоправность Ошибка в запрете Ошибка в обстоятельствах Необходимая оборона Крайняя необходимость Коллизия обязанностей

 Основное наказание за преступленияФизическое лицо от 30 до 500 дневных ставок*Несовершеннолетний от 30 до 250 дневных ставокЮридическое лицо от 3 200 евро до 16 млн. ЕвроФизическое лицо тюремное заключение от 30 дней до 20 лет или пожизненноНесовершеннолетний заключение от 30 дней до 10 летЮридическое лицо принудительное прекращение деятельности* мин. дневная ставка – 3,20 евро

 Дополнительные наказания за преступленияЗапрет на деятельность до 3-х летЛишение права управлять транспортным средством до 3-х летЛишения права на огнестрельное оружие до 5 летЛишение права на охоту и рыбалку до 3-х летИмущественное наказание до стоимости всего имуществаВысылка до 10 летНаказания за проступкиЮридическому лицу от 32 до 32 000 евроФизическому лицу от 3-х до 3 000 штрафных единиц (4 евро)Арест до 30 дней

 Возбуждение уголовного производства Повод: информация или иное извещение §194 УПК Основание: признаки преступления Основания для отказа в возбуждении производства:Отсутствие основания (признаков)Истек срокАкт амнистииСмерть подозреваемого или обвиняемого Вступление в силу решения суда по тем же обстоятельствамПрекращение дела по тем же обстоятельствам

 ПотерпевшийПотерпевший- физ. или юр. лицо, которому преступлением или противоправным деянием неделиктоспособного лица причинен физический, имущественный или моральный вред.Имеет право оспаривать отказ в возбуждении дела или прекращение производства, предъявлять через следственный орган иск, давать показания, отказаться от дачи показаний только на основаниях ст. 71 (родственники, семья…), знакомиться с материалами дела, представлять доказательства и приносить жалобы, знакомиться с протоколами процессуальных действий, участвовать в судебном разбирательстве, давать согласие на применение согласительного производства, временного запрета на приближение.Обязан: являться по вызову, участвовать в процессуальных действиях и подчиняться распоряжением следствия и прокуратуры, суда.Несет ответственность за дачу ложных показаний. Отвечает за ложный донос.

 Гражданский ответчикТот, кто по закону несет имущественную ответственность за вред, причиненный непосредственно преступлением либо деянием неделиктоспособного лица.Гражданский ответчик–юридическое лицо участвует в уголовном производстве через члена правления или заменяющего правление органа.Может: оспаривать иск, предъявлять встречный иск, представлять доказательства, заявлять жалобы и отводы, представлять доказательства, знакомиться с протоколами, знакомиться с материалами уголовного дела, участвовать в судебном разбирательстве, давать согласие на применение согласительного производства.

 Третье лицоЮридическое лицо в качестве третьего лица принимает участие в уголовном процессе через представителя. Третье лицо имеет право предъявлять справки, ходатайства, жалобы, знакомиться с протоколами, знакомиться с материалами уголовного дела в установленном порядке, принимать участие в судебном разбирательстве. В случае решения вопроса о конфискации, третье лицо обладает правами подозреваемого, учитывая особенности конфискации.

 Свидетель Физическое лицо, которому могут быть известны обстоятельства, связанные с предметом доказывания. В качестве свидетеля не может участвовать лицо, которое проходит в деле в качестве обвиняемого или подозреваемого, а так же чиновник следственного органа, прокурор или судья (их можно заслушать только для проверки благонадежности свидетеля)Обязан говорить правду. Может быть допрошен только по предмету доказывания. Предусмотрена уголовная ответственность за дачу ложных показаний. Имеет право не давать показания против себя и своих близких, а также, если лицо в том же деле признано виновным в качестве участника в том же преступлении. В связи с профессиональной деятельностью (священники, защитники, нотариусы, журналисты об информации, позволяющей установить предоставившее сведения лицо, мед. работники по вопросам происхождения или оплодотворения,…а так же вспомогательный персонал указанных лиц). У свидетеля может быть представитель.

 Показания свидетеля как доказательство об обстоятельствах, ставших ему известными от иного лица не допустимы, за исключением когда: источника доказательств невозможно заслушать (умер, отказался от показаний в суде, не возможно установить местонахождение, не смотря на разумные попытки, не способен давать показания, не может явиться в связи с препятствием, устранение которого связано с неразумно большими расходами)свидетель говорит о том, что услышал от источника, в то время когда сам источник еще находился под влиянием воспринятого, и нет основания полагать, что источник искажает правдусодержанием показаний являются обстоятельства совместно совершенного преступленияпоказания источника, в которых содержатся принятие на себя совершения преступления, или явно находящиеся в противоречии с интересами лица, дающего показания.

 Прекращение уголовного производстваОпортунитет: преступление 2-ой степени, подозреваемый приступил к возмещению вреда, возможно за нецелесообразностью, отсутствует общественный интерес, возможное наказание ничтожно по сравнению с грядущим наказанием по другому делу, за примирением сторон, существенная помощь в раскрытии преступления Истёк разумный срок производстваОспаривание отказа в возбуждении дела или прекращения производства (Государственная прокуратура, окружной суд)

 Ответственность юридического лицаДействие / бездействие. Что такое действие в интересах юридического лица?Ответственность: Члена правленияОтветственного работникаПолномочного представителяОбычного работникаПараллельная ответственность физического и юридического лица

 3-1-1-82-04Юридическое лицо как правовая абстракция может действовать только посредством физического лица, то есть, в установленных законом случаях, поведение физического лица можно вменить юридическому лицу.Следовательно, в соответствии со ст. 14 KarS часть 1, юридическое лицо отвечает только за деяние, совершенное руководителем или ответственным работником.Юридическое лицо отвечает лишь в случае, когда в поведении представителя или ответственного работника имеются все элементы деликтной структуры.

 3-1-1-64-05Юридическое лицо отвечает в установленных законом случаях за деяния руководителя или ответственного работника, которые были совершены в интересах юридического лица. Таким образом, условием привлечения юридического лица к уголовной ответственности являются деяния органа правления или ответственного работника в интересах юридического лица, в свою очередь, отсутствие состава преступления в деянии органа правления или ответственного работника исключает ответственность юридического лица

 3-1-1-84-07Исходя из решения 3-1-1-82-04 деяние, которое руководящий работник совершил в интересах юридического лица, должно быть отражено в протоколе правонарушения. Это правило относится как к действию, так и бездействию. В случае бездействия необходимо указать, исходя из чего следствие пришло к выводу, что обязанность действовать была именно у конкретного физического лица и каково конкретное действие, которое он оставил без исполнения, также должно быть указано в какой форме заключена вина деяния.Распределение рабочих обязанностей или его отсутствие. Распределения между членами правления является важным обстоятельством, которое необходимо устанавливать в ходе производства о проступке и доказывать. Необходимо установить лицо, которое отвечает за конкретное исполнение обязанности. Помимо члена правления таким лицом может быть иной ответственный работник. Начиная с 28.07.2008 года по действующей редакции ст. 14 KarS таковым лицом может быть также полномочный представитель юридического лица.

 Незаконная хозяйственная деятельность§372 Хозяйственная деятельность без лицензии и запрещенная хозяйственная деятельность§372 Применение правовых актов третьего государства или действий, совершенных на их основании, за пределами территории этого государства и неуведомление о влиянии правовых актов третьего государства или действий, совершенных на их основании§ 373 Нарушение запрета на осуществление предпринимательской деятельности и запрета на работу по определенной специальности и в определенной должности§374 Незаконное производство алкогольной продукции§375 Нарушение порядка осуществления оборота алкогольной продукции§ 376 Нарушение порядка осуществления оборота табачных изделий§ 376´ Незаконное удаление присадок из особо обозначенного жидкого топлива и оборот полученного в результате этого жидкого топлива§ 376² Незаконный оборот несоответствующего требованиям качества жидкого топлива

 Преступления, связанные с коммерческимипредприятиями § 377 Разглашение коммерческой тайны§ 378 Не действительна c 15.03.2077§ 379 Непредставление и неправильное представление результатов аудиторского и специального контроля§ 380 Уклонение от созыва собрания пайщиков, акционеров и участников коммерческого товарищества§ 381 Непредставление данных и представление ложных данных об имущественном положении коммерческого товарищества и об иных контролируемых обстоятельствах§ 381 ¹ Нарушение обязанности ведения бухгалтерского учета§ 384 Искусственное создание неплатежеспособности§ 385 Сокрытие имущества в банкротном и исполнительном производстве§ 385 ¹ Невыполнение обязанности представления заявления о банкротстве

 Налоговые виновные деяния§ 389 ¹ Уклонение от уплаты налогов в крупном размере*§ 389² Налоговое мошенничество в крупном размере*§ 391 Контрабанда§ 392 Незаконный ввоз и вывоз запрещенных товаров и товаров, требующих специальных разрешений§ 393 Незаконные действия с товарами, в отношении которых применяются таможенные льготыВиновные деяния связанные с легализацией денег§ 394 Легализация (отмывание) денег§ 395 Невыполнение обязанности по установлению личности§ 396 Несообщение о подозрении в отмывании денег и представление недостоверных сведений* Крупный размер – стократно превышающий минимальный размер заработной платы Существенный размер - десятикратно превышающий минимальный размер заработной платы

 Виновные деяния с сфере оборота ценных бумаг§ 397 Незаконное инвестирование§ 398 Некорректное использование конфиденциальной информации§ 398 ¹ Манипулирование на рынкеВиновные деяния в сфере конкуренции§ 399 Злоупотребление положением предпринимателя, занимающего доминирующее положение на рынке§400 Соглашения, решения и согласованные действия, причиняющие вред конкуренции§ 401 Неоповещение о консолидации, вступление в силу консолидации при отсутствии разрешения на консолидацию и консолидация, причиняющая вред конкуренции§ 402 Нарушение обязанностей предпринимателя, обладающего особым или исключительным правом либо существенным средством§ 402¹ Нарушение ограничений, установленных в отношении хозяйственной деятельности или имущества партии

 § 389 ¹ Уклонение от уплаты налогов в крупном размереПовод: информация, полученная путем проверки, например, налоговым департаментом, информация, полученная при проверке банкротным управляющим.Основание: признаки преступления, а именно:Состав преступления предусматривает непредоставление данных или предоставление ложных данных, что включают следующие компоненты:Недекларирование объекта налогооблажения, или уменьшение его размера (сокрытие доходов, незадекларированный оборот наличных денег, например, зарплата в конвертах)Неверное списание объектов налогооблажения(списание расходов, не связанных с предпринимательской деятельностью, или списание расходов на основе фиктивных документов)Неверное применение налоговых льгот или освобожденийНеверное применение налоговых ставок (декларирование оборота, облагаемого 20% ставкой, с 0% ставкой)Неверный вычет из налоговых сумм (списание входящего налога с оборота с товаров и услуг не связанных с предпринимательской деятельностью, предоставление неверных дынных о удержанном за границей подоходном налоге)

 § 389 ¹ Уклонение от уплаты налогов в крупном размереУклонение от представления данных управляющему налогами или представление неправильных данных с целью уменьшения обязаннности по уплате или удержанию налогов либо увеличения или создания требования о возврате или нарушение обязанности по удержанию, вследствие чего в виде налогов не поступила, была возвращена, взаимрзачтена или возмещена безосновательно сумма. Соответствующая крупному ущербу или превышающая его,- наказывается денежным взысканием или тюремным заключением на срок до трех лет. То же деяние, вследствие которого в виде налогов не поступила, была возвращена, взаимозачтена или возмещена безосновательно сумма в размере 320 000 евро или выше, - называется тюремное заключение на срок до пяти лет. Деяние, предусмотренное частью 1 или 2 настоящей статьи, совершенное юридическим лицом, - наказывается денежным взысканием.

 § 394 Легализация денегПовод: жалоба потерпевшего, информация полученная в ходе проверки деятельности (аудит, ревизия)Основания:Преступное происхождение денежных средств и осведомленность лица, получающего эти деньги.Выпуск в легальный оборот с целью получить законные, то есть легальные деньги.Опасность для финансовой системы. Свыше 15 000 евро, направленность на использование системы для легализации.Легализация денег – наказывается денежным взысканием или тюремным заключением на срок до пяти лет. То же деяние совершенное юр лицом наказывается денежным взысканием.То же деяние, совершенное группой лиц, неоднократно, в крупных размерах или преступным сообществом, наказывается тюремным заключением на срок от 2до 10 лет. Те же деяния совершенные юр. лицом наказывается денежным взысканием или принудительным прекращением.

 3-1-1-68-10 (в части §394)Для реализации состава по отмыванию главным аспектом являются правовые действия, направленные на сокрытие незаконного происхождения имущества и его действительного собственника.Не является легализацией, если сокрытие незаконного происхождения имущества и настоящего собственника в проводимых сделках является второстепенной целью или последствием. Нет легализации в ситуации, где полученное преступным путем имущество направляют в непосредственное конечное потребление. В случае, если способ оборота преступного имущества не наносит ущерб финансово-экономической системе, нельзя считать отмыванием случаи, если использованию имущества сопутствует сокрытие его действительного происхождения.

 3-1-1-85-11(в части §394)...Принимая во внимание, что деньги от продажи недвижимости были переведены различным товариществам на банковские счета, следует, что суммы, полученные преступным путем участвовали в легальном обороте. Следовательно, ошибочным вяляется мнение, что деньги использовались для непосредственного личного потребления......Учитывая, что законодатель видел реальную опасность для нормального функционирования денежной или экономической системы в сделках стоимостью более 15 000 евро, неуместно обсуждение того, является ли составом легализации оборот преступного дохода в размере 360 000 крон. Исходя из этого можно заключить, что преступный доход участвовал в законном экономическом обороте...

 § 385 ¹ Невыполнение обязанности представления заявления о банкротствеПовод: например сообщение временнного банкротного управляющегоОснование: признаки стойкой неплатежеспособности, нарушение обязанности вытекающей из § 180 ч. 5´ Коммерческого кодексаУклонение от установленной законом обязанности предоставления заявления о банкротстве – наказывается денежным взысканием или тюремным заключением на срок до одного года.

 3-1-1-85-11 (в части §385´)Согласно ст.1 ч.2 закона о банкротстве, должник является неплатежеспособным, если он не может исполнить всех требований кредиторов, и эта невозможность, исходя из экономического положения, не является временной.Установление неплатежеспособности предполагает полную оценку как действительного материального положения фирмы, так и ее реальных перспектив.В общем случае нельзя устанавливать неплатежеспособность должника только на основании бухгалтерских документов, которые являются лишь одним из факторов подлежащих оценке, из чего автоматически не следует вывод о состоянии банкротства. Все влияющие на бизнес обстоятельства рассматриваются в совокупности.К влияющим факторам относятся и коммерческие планы на развитиеВыводы, сделанные обвинением на основе отчета банкротного управляющего, являются недопустимым доказательством. Требуется произведение экспертизы. (3-1-1-82-06)

Правовые риски и ответственность руководителя Вводная часть Актуальность Знакомство с аудиторией Вопросы аудитории

 Обязанности руководителя (1)Основания для возникновения обязанностей руководителя в отношениях с коммерческим товариществом: закон договор обычаи (ст. 23 ч. 1 ОЗ, ст. 76 ч. 2 ОЗ)

  Обязанности руководителя (2)Обязанности: ст. 2 ч. 1 ОЗ и ст. 6 ч. 1 ОЗ – договорные отношения Заключение договора путем оферта и акцепта Устав, порядок работы, решение вышестоящего органа, соглашения между руководителем и коммерческим товариществом.

  Обязанности руководителя (3)Доверительные отношения между коммерческим товариществом и членом правления – ст. 619 ОЗ (качество, а не результат) Договор подряда – ст. 635 ОЗ (ориентация на результат)Законодательная база для возникновения обязанностей обязательственно-правовой закон (диспозитивность)коммерческий кодекс (императивность) 

 Обязанности руководителя (4) П. Шлехтрием: «Отношения члена правления и коммерческого товарищества базируются на доверии и преданности». Принцип доверительности инкорпорирован как принцип добросовестности (ст. 138 ГК, ст. 6 ОЗ) и распространяется на руководителя. Закон не предусматривает всех случаев возникновения обязанностей члена правления: подробнее регулируется практикой судов

  Обязанности руководителя (5)Принципы (3-2-1-45-03): - Член правления должен быть добросовестным, достаточно хорошо проинформирован при принятии тех или иных решений, не может принимать заведомо необоснованные рисков. Также должен действовать таким образом как в подобной ситуации бы действовало разумное лицо. См. сравнение с прецедентным правом США.

 Обязанности руководителя (6) Распределение обязанностей: - Член правления должен исполнять свои обязанности с прилежанием аккуратного предпринимателя (ст. 315 КК) - умения и знания члена правления в области, в которой тот занят - масштабы предприятия - делегирование обязанности внутри предприятияВыполнение обязанностей можно связывать со спецификой бизнеса предприятия.

 Обязанности руководителя (7) Система обязанностей (ст. 35 ГК): - принцип прилежности (duty of care) ? - принцип лояльности (duty of loyalty) ?

 Обязанности руководителя (8) Принцип прилежности: - Деятельность правления должна быть максимально экономически целесообразной (ст. 306 ч. 2 КК) - В случае долговременной неплатежеспособности обязанность представить в суд заявление о банкротстве (ст. 306 ч.31 КК) - Правление организует ведение бухгалтерского учета (ст. 306 ч. 4 КК) - Правление обеспечивает применение необходимых мер, в первую очередь организацию внутреннего контроля (ст. 306 ч. 7 КК). 

 Обязанности руководителя (9) Как определить нарушение обязанностей? Определение качества или стандарта выполнения обязанностей Определение нарушения обязанности Нахождение правового основания – закон, устав, вышестоящее решение. 

 Обязанности руководителя (10) Практика США: - целесообразность - рациональность - инновативность - решительность 

Обязанности руководителя (11)   Обязанность прилежности как наивысший стандарт поведения (в сравнении с обычной прилежностью). Необходимая прилежность – как должен действовать обычный разумный человек в конкретных условиях.Ст. 24 ч. 1 ОЗ руководитель должен делать все от себя зависящее.Чем больше и сложнее (специфичнее) предприятие, тем сложнее структура руководства, а соответственно и выше требования к руководству такого предприятия.

 Обязанности руководителя (12)  Определение нарушения на основании имеющихся обстоятельств, поздние обстоятельcтва не учитываются.Специфические знания руководителя. Казус: ЮристОбъективные и субъективные критерии нарушений.

 Обязанности руководителя (13) Управление и надзорСт. 306 ч. 1 КК обязанность правления. Правление - это орган управления акционерным обществом, который представляет акционерное общество и руководит им.Ст. 316 обязанность совета. Совет планирует деятельность акционерного общества, организует управление им и осуществляет надзор за деятельностью правления. 

Обязанности руководителя (14)  Повышенные требования к руководителям из законабанковское дело (ст. 79 ЗоРынЦБум – необходимое образование, опыт, профессиональная пригодность, безупречная репутация и тд.)страховое дело (ст. 48 ЗоСтрД – необходимое образование, знания и опыт, безупречная коммерческая репутация)

 Обязанности руководителя (15)  Задачей правления является организация бух. учета, составление предписаний и контроль отчетности.Казус Bates vs Dresser (руководитель и теллер) – доверяй, но проверяйКазус Francis vs United Jersey Bank (вдова и сыновья)Казус Graham vs Allis Chalmers Manufacturing Co (вопрос нарушения конкуренции на крупном предприятии)Казус: некомпетентый бухгалтер

 Обязанности руководителя (16) Принятие коммерческих решений - Коллегиальность при принятии решений - Взвешенность рисков - Следует анализировать характер нарушения, то есть не каждое решение, приведшее к ущербу или банкротству, есть нарушение

Обязанности руководителя (17)  Business Judgement Rule или Правило Коммерческого Решения Проверка наличия определенных составов правонарушений при принятии решений без оценки целесообразности этих решений (есть ли действия в личных интересах, есть ли обман или расточительство?). Таким образом процесс принятия решений отделен от результата. Исключения из правил: грубая халатность и противозаконное решение.

 Обязанности руководителя (18) American Law Institute: Principles of Corporate Covernance – кодификация принципов, например: отсутствие личной заинтересованности при принятии коммерческого решения информированность в такой степени, чтобы считать информацию достаточной для принятия решения при принятии решения следует исходить из интересов коммерческого товарищества.

 Обязанности руководителя (19)  Осведомленность руководителя - сбор информации - оценка информации - принятие решенийКазус (слияние компании и халатность руководства). Возникновение ответственности из-за грубой халатности.

  Обязанности руководителя (20) Обязанность лояльности:честность, добросовестность, доверительность сотрудничество (ст. 620 ч. 1 ОЗ и ст. 35 ГК) – устанавливают принцип лояльностиКонфликт интересов:действия руководителя только в интересах фирмыпредпочтение интересов фирмы своим собственным интересам и интересам третьих лицКазус: Конфликт интересов возникает, если представитель совершает сделку с самим собой. Продажа имущества по заниженной или завышенной цене.

Обязанности руководителя (21)  Сравни: сделки с близкими (в том числе и друзья) и ответственными лицами (бухгалтер) (аннулирование сделок, ст. 117 ч. 2 и 3 ЗоБ, ст. 188, 189 ЗоИП)Ст. 623 ч. 1 ОЗ: отсутствие конфликта интересов. Расторжение договора (ст. 131 ГК). Пример: банк и получатель кредита, руководитель и завышенное вознаграждениеЗапрет на предоставление займа или гарантии по займу – как следствие ничтожность. Исключение: ст. 84 ч. 7 ЗоКрУ 

 Обязанности руководителя (22)  Запрет конкуренцииОпределение нарушения запрета конкуренцииПроблемы запрета конкуренции?Панацея от недобросовестных руководителей?Закон не запрещает одновременного руководства несколькими предприятиями, но такие предприятия не должны быть друг другу конкурентами.Условие запрета конкуренции должно быть прописано подробно, однако стоит учитывать, что такой запрет не должен противоречить закону и добрым традициям и соответствовать принципу разумности.

Обязанности руководителя (23)   При составлении запрета следует учитывать:объем - какая сфера деятельности временные рамки - какие срокитерриториальные ограничения – в каких государствах или регионахнеустойка

 Обязанности руководителя (24)   Запрет конкуренции можно зафиксировать:в уставев договорев решении высшего органаУсловия освобождения от запрета на конкуренцию:решение вышестоящего органапрекращение деятельности 

 Обязанности руководителя (25)  Corporate Opportunity Doctrine (Доктрина Бизнес-возможностей)interest-or-expectancy test (тест на интерес)line-of-business test (тест на сферу деятельности)fairness test (тест на справедливость)Казус Klinicki vs Lundgren (использование предложений в интересах фирмы, чартерный рейс)Казус McLeary vs Pleasant Hill (развитие недвижимости) 

  Обязанности руководителя (26)  Конфиденциальность и коммерческая тайнаЧлены правления обязаны хранить коммерческую тайну акционерного общества (ст. 313 КК).обстоятельства, в отношении которых у поручителя оправданный интереспрежде всего коммерческие и производственные тайны (ст. 625 ч. 1 ОЗ)Коммерческая тайна действует пока высший орган не дал разрешения на разглашение информации (ст. 313 ч. 2 КК).Требование о хранении коммерческой тайны сохраняется и после окончания срока службы в том объеме, в котором это требование оправдано (ст. 625 ч. 2 ОЗ) 

Ответственность (1) Принципы ответственности:обязанностьнарушениеответственностьФормы ответственности:гражданскаяуголовнаяадминистративная, в том числе и налоговаябанкротнаяФормы ответственности могут применяться в отдельности, так и в совокупности с другими формами.

Ответственность (2)  Трехступенчатая система деликта:вред, причиненный противоправным деяниепротивоправность деяниявинаВ случае наличия ущерба, проверяется, есть ли нарушение обязанности или противоправное деяние, которое обусловило ущерб.Реституция – возмещение ущерба посредством восстановления предыдущего положения.

Ответственность (3)   Обязанности фирмы, которые должен выполнять руководитель в интересах фирмы, не являются личными обязанностями руководителя и за их невыполнение руководитель не отвечает (Решение Гос. Суда по делу 3-2-1-45-03)Ответственность руководителя во внутренних отношениях перед коммерческим товариществомОтветственность руководителя во внешних отношениях перед кредиторами коммерческого товариществаКазус (руководитель и кредит в собственных интересах)

Ответственность (4)  Ответственность руководителя (как правило) только перед коммерческим товариществом, но есть и ряд исключений, когда руководитель отвечает перед кредитором:если кредитор не может добиться удовлетворения своих требований от коммерческого товарищества (ст. 37 ч. 2 ГК). Банкрот?регуляция действует в отношении члена правления ООО и АО, а также члена совета (ст. 187, 315, 327 КК) 

Ответственность (5)   Истец должен доказать, какие обязанности нарушил руководитель, а не то, что было нарушено коммерческим товариществом (Практика Гос. Суда по делам 3-2-1-152-00, 3-2-1-173-01). Нарушение обязанностей должен доказывать кредитор.Причинение вреда в результате: а)сознательного поведения, направленного против нравственных принципов - ст. 1045 ч. 1 п. 8 ОЗ, б) поведения, нарушающего вытекающие из закона обязанности - ст. 1045 ч. 1 п. 7 ОЗ. Норма защиты?Преддоговорные отношения и ответственность – ст. 14 ОЗНепредставление банкротного заявления.

 Освобождение от ответственности (1) Возникновение солидарной ответственности (ст. 37 ч. 1 ГК) Коллективная и индивидуальная ответственность Казус: поручение ведения бухгалтерии одному руководителю, не снимает ответственности с других руководителей. Солидарная ответственность. Казус: Нарушение коммерческой тайны одним руководителем или несколькими руководителями

Освобождение от ответственности (2) руководитель должен доказывать простительность нарушения и отсутствие вины каждый из сонарушителей отвечает за весь ущерб, однако при распределении размера ущерба учитывается степень нарушения, риски и пр. (ст. 137 ОЗ) руководитель должен проявлять активность, потому как пассивность может означать ответственность Казус: отсутствие руководителя и принятие неблагоприятного решения

Освобождение от ответственности (3) - сложение полномочий как крайний метод доказывания невиновности - нарушение солидарных обязанностей означает солидарную ответственность - разделение обязанностей между руководителями - принцип коллегиальности (Казус: представление ложных данных одним руководителем, возникновение ущерба, доверие других руководителей. Ответственность?) - Казус: ознакомление с отчетом и добросовестность. Ответственность?

Освобождение от ответственности (4) В Эстонии в отличии от практики ряда европейских государств утверждением отчета за хозяйственный год руководитель не освобождается от возможной ответственности При принятии решения об освобождении от ответственности руководителя у акционеров должно быть полное понимание ситуации Освобождение от ответственности со стороны общего собрания не означает, что кредитор не может обратиться с требованием против руководителя

Освобождение от ответственности (5)ограничение ответственности только случаями грубой халатности и умысла или определенной суммой (сложности применения в силу ст. 106 ч. 2 ОЗ)в случае невыполнения поручения и возникновения ущерба, ответственность будет нести руководительесли руководитель выполнил решение выше стоящего органа, зная, что то противоречит закону или уставу, то он будет отвечать

Освобождение от ответственности (6)Страхование личной ответственности руководителя (Director & Officer Insurance, D&O страхование)Страхование ответственности от требований кредиторов и самого коммерческого товариществаСтрахование личной ответственности руководителя имеет большой успех в Германии и США. В Эстонии этот вид страхования пока не прижился.

Освобождение от ответственности (6)Применение срока давности (ст. 37 ч. 4 ГК, ст. 315 ч. 3 КК) Течение срока давности начинается с момента нарушения и общий срок давности составляет 5 лет.Нарушение запрета на конкуренцию – 3 месяца, но не более 3 лет (ст. 312 ч. 3 КК)Срок давности по требованию к члену правления составляет пять лет, если уставом акционерного общества или по соглашению с членом правления не предусмотрен иной срок давности (ст. 315 ч.3 и 5 КК).

 Спасибо за внимание!